導(dǎo)讀：業(yè)內(nèi)朋友John Shen的這篇文章，為EB-5投資人簡(jiǎn)明扼要地介紹了與EB-5有關(guān)的美國(guó)證券法上的相關(guān)規(guī)定，給大家勾勒出了一個(gè)EB-5項(xiàng)目怎樣才能合法地發(fā)行、合規(guī)地銷售及合規(guī)地提供投資咨詢。簡(jiǎn)要地說(shuō)，EB-5發(fā)行是一種證券發(fā)行行為，1. 美國(guó)1933年證券法要求，發(fā)行證券必須進(jìn)行登記，如果想避免復(fù)雜的登記程序，就必須要遵守“規(guī)則D”，即投資人必須滿足“合格投資人”的要求，這就是為什么在一些EB-5申請(qǐng)中，如果投資人在美國(guó)境內(nèi)進(jìn)行認(rèn)購(gòu)，即便認(rèn)購(gòu)的是50萬(wàn)投資額的項(xiàng)目，也要證明自己有100萬(wàn)以上的資產(chǎn)的原因;或者EB-5發(fā)行方必須遵守“規(guī)則S”，即只能在美國(guó)境外發(fā)行，如在中國(guó)發(fā)行。2. 美國(guó)1934年證券法規(guī)定只有具有Broker-Dealer執(zhí)照的證券經(jīng)紀(jì)人才能銷售證券，所以沒有證券經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照的人在美國(guó)境內(nèi)銷售EB-5是不合規(guī)的。大家注意，美國(guó)證券法只要求在美國(guó)境內(nèi)銷售EB-5或針對(duì)“US Person”銷售EB-5時(shí)，才需要由有證券經(jīng)紀(jì)人資格的銷售人員進(jìn)行 ，如果依據(jù)“規(guī)則S”，由外國(guó)中介機(jī)構(gòu)或經(jīng)紀(jì)人在美國(guó)境外，如中國(guó)，針對(duì)非“US Person”銷售，則不需要證券經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照。(“US Person”是個(gè)有些復(fù)雜的概念，這里就不討論了。)

　　上面1和2加在一起的結(jié)果是，a. 如果一個(gè)EB-5項(xiàng)目是僅在中國(guó)境內(nèi)針對(duì)非US Person的中國(guó)公民發(fā)售，則不需要在美國(guó)證監(jiān)會(huì)進(jìn)行登記;b. 如果這個(gè)EB-5項(xiàng)目是由中國(guó)的移民公司，在中國(guó)境內(nèi)，針對(duì)非US Person的中國(guó)公民進(jìn)行銷售，其經(jīng)銷商，也就是中國(guó)的移民公司，也不需要具有美國(guó)的證券經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照，其銷售行為也不受美國(guó)證券法或美國(guó)證監(jiān)會(huì)的管轄。 (美國(guó)證券法及證監(jiān)會(huì)的政策相當(dāng)復(fù)雜繁復(fù)，這里只是初步的解讀，不涉及復(fù)雜情況下的變化，有興趣的朋友可以進(jìn)一步深讀美國(guó)證券法與EB-5發(fā)行方面的專業(yè)文章。)

　　進(jìn)一步思考：從中國(guó)的角度看，我國(guó)對(duì)EB-5這種外國(guó)私募產(chǎn)品在中國(guó)境內(nèi)的銷售是怎么規(guī)定的?這種銷售方面的法規(guī)對(duì)保護(hù)EB-5投資人起到什么作用呢?我們團(tuán)隊(duì)歡迎EB-5投資人或業(yè)內(nèi)朋友投稿或留言，共同探討這個(gè)問(wèn)題。

　　—劉宇和貝特曼律所團(tuán)隊(duì)

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　　美國(guó)四大證券合規(guī)領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定

　　John Shen

　　抽象解釋法律規(guī)定的文章最是枯燥乏味，內(nèi)容讀起來(lái)永遠(yuǎn)讓人昏昏欲睡。今天下了很大決心挑戰(zhàn)一下，用最短和最通俗的語(yǔ)言描述一下美國(guó)法律體制中證券合規(guī)的相關(guān)規(guī)定。

　　話說(shuō)1929年10月29日“黑色星期二”襲擊華爾街，一天之間幾十億金融資產(chǎn)不翼而飛，導(dǎo)致了美國(guó)歷史上長(zhǎng)達(dá)十年的經(jīng)濟(jì)大蕭條(1929年到1939年)。最嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)倒退發(fā)生在1933年，當(dāng)時(shí)美國(guó)總數(shù)一半的銀行倒閉，適齡勞動(dòng)力有30%以上因經(jīng)濟(jì)衰退而失業(yè)。痛定思痛，為彌補(bǔ)金融體制中的漏洞，羅斯福政府在1933年到1940年間對(duì)美國(guó)的金融體制進(jìn)行了徹底的改革，美國(guó)四大證券法典因此出臺(tái)。從那以后，任何金融領(lǐng)域的證券操作，包括投資移民(EB-5)在內(nèi)，都需要嚴(yán)格遵守這四大法典的要求。否則美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)有權(quán)代表美國(guó)政府行使司法權(quán)，一旦法庭認(rèn)定證據(jù)確鑿，違規(guī)者輕則警告罰款，重則終身監(jiān)禁。

　　I. 1933年證券法(The Securities Act of 1933) – 對(duì)證券發(fā)行資格的規(guī)定

　　要發(fā)行證券，先要過(guò)證券登記這一關(guān)。按照該法案的規(guī)定，發(fā)行任何證券(包括銷售EB-5 的有限合伙或有限責(zé)任公司股份)必須要在美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)進(jìn)行登記，除非發(fā)行商可以符合該法中規(guī)定的某一免登記的條件。由于登記本身的成本和法律負(fù)擔(dān)，如果能適用任何免登記條件，發(fā)行商都會(huì)爭(zhēng)取免登記。這里最常使用的免登記條件包括“D規(guī)則”(Regulation D)和“S規(guī)則”(Regulation S)。

　　D規(guī)則說(shuō)，如果證券銷售對(duì)象全部是有一定收入(個(gè)人年收入20萬(wàn)美元或以上，夫妻年收入總合30萬(wàn)美元或以上)或者一定資產(chǎn)(除自己主要住宅外資產(chǎn)總合在100萬(wàn)美元或以上)的“合格投資人”(Accredited Investor)，那么發(fā)行證券可以不用登記。這里的邏輯是，這批特殊的人群久經(jīng)戰(zhàn)陣，自己有足夠的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和判斷能力，不會(huì)輕易被銷售誤導(dǎo)。2013年7月SEC又加入了新的“506(c)”規(guī)則，只要能采用有效方式證明銷售對(duì)象是“合格投資人”，那么按照D規(guī)則，發(fā)行商也可以針對(duì)公眾進(jìn)行銷售宣傳。

　　S規(guī)則說(shuō)，如果證券的宣傳和銷售工作都是在美國(guó)境外進(jìn)行，針對(duì)非美國(guó)居民，則發(fā)行證券也可以不用進(jìn)行正式登記。

　　注意，不管是登記還是不登記，在不登記情況下使用了哪一種免登記條款，在私募備忘錄等關(guān)鍵信息披露文件中，發(fā)行商對(duì)此都要清楚解釋，登記狀態(tài)對(duì)投資人必須完全透明。

　　II. 1934年證券交易法(The Securities Exchange Act of 1934)– 對(duì)證券交易過(guò)程的規(guī)定

　　要銷售證券，必須有相關(guān)銷售執(zhí)照。任何人如果直接參與證券的銷售，不管是純粹的中間商，還是證券發(fā)行商的銷售人員，必須有證券經(jīng)紀(jì)人(Broker-Dealer)執(zhí)照。對(duì)于不參與直接銷售的人員，比如公司行政人員，管理層和股東，可以免去執(zhí)照要求，但不得按照證券銷售的比例取得任何“類傭金”收入。

　　本法案也有規(guī)定一定免執(zhí)照的條件，其中最常用到的每12個(gè)月中只銷售一種證券的人可以無(wú)須持有證券經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照�，F(xiàn)實(shí)中很多證券發(fā)行商采用這一免執(zhí)照條件避免自己的銷售人員被迫申請(qǐng)執(zhí)照。

　　值得注意的是，非美國(guó)當(dāng)?shù)鼐用裨诿绹?guó)境外進(jìn)行證券銷售可以無(wú)須持有證券經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照。在1988年6月23日美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)的正式通知中書面明確了這一點(diǎn)。這個(gè)規(guī)定確保了在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行證券銷售工作的人員在美國(guó)法律體制下仍舊合規(guī)。

　　要取得證券經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照，必須有人先通過(guò)金融系列考試中的系列7(“Series 7”)，系列66(“Series 66”)和系列24(“Series 24”)三門考試，而且至少有一位主要工作人員要通過(guò)系列27(“Series 27”)考試，經(jīng)嚴(yán)格身份審查后才能取得執(zhí)照。

　　III. 1940年投資顧問(wèn)法(The Investment Advisors Act of 1940)– 對(duì)給投資人提供投資建議的規(guī)定

　　要向投資人提供具體投資建議，包括提供歷史數(shù)據(jù)，市場(chǎng)分析，投資報(bào)告等，也需要經(jīng)過(guò)相關(guān)的注冊(cè)(“Filing”)或者登記(“Registration”)。按照本法案規(guī)定，私營(yíng)基金(“Private Funds”)在不同資本管理規(guī)模上須按照規(guī)定在不同機(jī)構(gòu)進(jìn)行注冊(cè)或者登記。

　　經(jīng)過(guò)2010年《多特弗蘭克法案》(“Dodd-Frank Act”)對(duì)以上法案規(guī)定的修改調(diào)整后，登記要求如下：資本管理規(guī)模在一億五千萬(wàn)美元以上的基金或者證券必須在美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)進(jìn)行投資顧問(wèn)的正式登記，資本管理規(guī)模在一億美元到一億五千萬(wàn)美元之間的基金或者證券需要在美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)進(jìn)行“免投資顧問(wèn)資格”的注冊(cè)，無(wú)須進(jìn)行正式登記。資本管理規(guī)模小于一億美元的基金或者證券則需要在美國(guó)當(dāng)?shù)氐闹菡�府進(jìn)行投資顧問(wèn)登記，如果符合當(dāng)?shù)刂莘ㄒ?guī)定的免登記條款，也可以免登記。

　　值得注意的是，本法案規(guī)定的投資顧問(wèn)資質(zhì)與上面提到的證券經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照沒有必然的聯(lián)系。擁有證券經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照本身只保證了銷售證券的合法資格，如果要管理大規(guī)模資金，還是必須要進(jìn)行投資顧問(wèn)登記，取得投資顧問(wèn)的正式資格。

　　要取得投資顧問(wèn)代表執(zhí)照，必須先通過(guò)金融系列考試中的系列65(“Series 65”)考試或者同時(shí)通過(guò)系列7(“Series 7”)和系列66(“Series 66”)考試，經(jīng)嚴(yán)格身份審查后方可上崗。

　　IV. 1940年投資公司發(fā)(The Investment Company Act of 1940)– 對(duì)專業(yè)投資公司資格的規(guī)定

　　本法案規(guī)定如果投資證券部分比例大于自己公司總資產(chǎn)價(jià)值40%的公司需要在美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)進(jìn)行登記并符合其它一系列規(guī)定。當(dāng)然，這里也有明確的免登記條件。

　　最常用到的免登記條件就是每發(fā)行一份證券的受益人不超過(guò)100人的情況下可以避免登記。這里的受益人指的就是個(gè)體的投資人。所以，單一項(xiàng)目如果募集資金的對(duì)象不超過(guò)100人，則無(wú)須進(jìn)行投資公司登記。另外一種常用到的免登記條件是，如果公司60%以上的資產(chǎn)常年投資在房地產(chǎn)股份中，也可以免除登記�？傮w上說(shuō)，本法案是最容易符合免登記條件的法案，因此合規(guī)要求也相對(duì)最低。

　　文章作者：John Shen