EB-5變法：回顧與展望

　　作者：H. Ronald Klasko

　　請讓我直截了當(dāng)?shù)谋磉_(dá)我的觀點(diǎn)。我認(rèn)為，2015年底，EB-5行業(yè)有驚無險(xiǎn)的在EB-5變法進(jìn)程中渡過了一劫。由于立法過程的天性使然，無論站在何種政治立場，任何立法都會有讓人憎惡或者喜歡的條款(而本次最終的參議院草案更是不能免俗)，而最重要的，則是保護(hù)立法不包含毒藥性條款�；仡�2015這一年，對于城市TEA和鄉(xiāng)村TEA之爭這一最具爭議的話題，無論你的立場如何，去年我們最終面對的是一個“簽證預(yù)留”系統(tǒng)。這一規(guī)定在去年12月的草案中推出，而一旦實(shí)施，則將出現(xiàn)絕大多數(shù)投資人最終爭奪不再是10000個，而是4000個簽證名額的局面。多數(shù)觀察人預(yù)測，這將導(dǎo)致最少10到15年的等待。在這一草案條款的陰影下，不得不說這9個多月的無條件延期是我們能夠盼望得到的最好局面。

　　盡管有些人認(rèn)為我們打贏了2015年的這場戰(zhàn)斗，但我們都知道2016年仍然有大戰(zhàn)要打�；�于這一現(xiàn)實(shí)，我提出我的10條觀點(diǎn)，其中一些是回顧性的，一些是展望性的，從而希望能夠在接下來一年內(nèi)與大家共勉。

　　1、透明度問題及其欠缺

　　如果說有一個問題早已注定了2015年EB-5立法進(jìn)程折戟，那這個問題一定是主要立法者那邊缺乏透明度。在整個立法過程中，草案的起草者對草案的內(nèi)容三緘其口，導(dǎo)致不僅僅EB-5行業(yè)的從業(yè)人員無從閱讀以及評論，甚至參議院與眾議院的成員也是到最后一刻才能看到。由于草案的起草者不愿意給我們行業(yè)就草案的規(guī)定進(jìn)行充分的甄選建議，他們也一手制造了最后時刻的危機(jī)，最終導(dǎo)致通過全面改革的機(jī)會不復(fù)存在。參議院中該草案的反對者，以及參議院的領(lǐng)導(dǎo)層最終否認(rèn)了這一缺乏透明度的立法過程，拒絕了在最后時刻的危機(jī)狀態(tài)下試圖通過法律的企圖。我希望2016年的立法進(jìn)程能夠從中吸取教訓(xùn)。

　　2、與其分裂，不如聯(lián)合

　　2015年EB-5行業(yè)是存在分裂的。這一分裂被參議院和眾議院的領(lǐng)袖積極利用，而使我們陷于不利。我們的行業(yè)并不是一個大行業(yè)，因此我們不能再讓這種情況發(fā)生。所有的行業(yè)集團(tuán)都應(yīng)該聯(lián)合起來。盡管我們可能在一兩個問題上有所分歧，作為在整個過程中與多個行業(yè)集團(tuán)都有親密接觸的參與人，我認(rèn)為我們在9成以上的問題上都是一致的。我們需要積極的就我們同意的問題聯(lián)合一致組成統(tǒng)一陣線，盡管我們可能在一兩個不同的問題上會各自有所表述。

　　3、不僅要積極，而且要具有前瞻性

　　我們現(xiàn)在有了一個路線圖，也就是參議院的草案。2016年的討論很有可能將從2015年立法進(jìn)程的結(jié)尾處重新開始。我們應(yīng)該在2016年一開始就有前瞻性的把我們的變革議程推出。這包括有前瞻性的提出草案規(guī)定的修改建議，提出不包含在草案中的有利的變法事項(xiàng)，以及解釋為什么一些草案中的修改計(jì)劃是不可行的。這一過程包含了在同意有利的變法規(guī)定和反對毒藥性條款中選擇我們的戰(zhàn)場。

　　4、并不全是壞消息

　　參議院的最后一版草案包含了一些我們應(yīng)該爭取繼續(xù)保留在2016年立法上的規(guī)定。這些重要規(guī)定包括：

　　如果投資人以引用方式予以整合，則不需要每一個投資人在申請中遞交所有區(qū)域中心和項(xiàng)目相關(guān)文件

　　對租戶雇傭的工作機(jī)會的適用有所擴(kuò)大

　　對于樣本申請的約束性有積極的規(guī)定

　　允許那些被終結(jié)或者取消資質(zhì)的區(qū)域中心，NCE，和JCE下的投資人在180天內(nèi)投資另一個項(xiàng)目。在這一情況下，有條件綠卡的期限是二次投資后的兩年

　　允許投資人在有條件綠卡由于諸如簽證等原因而遭到延遲的情況下直接入境成為無條件綠卡持有人

　　規(guī)定TEA認(rèn)定有效期為2年

　　規(guī)定由多個雇員共同履行的崗位或工作有被認(rèn)定為全職就業(yè)崗位的可能

　　如果投資人的有條件綠卡被終止，那么對于他們大于21歲的子女，只要保持未婚狀態(tài)且其父母在有條件綠卡終止后一年內(nèi)遞交新的申請，那么他們?nèi)匀荒軌虮徽J(rèn)定為符合移民資質(zhì)的子女。

　　規(guī)定了調(diào)整狀態(tài)申請可以同時遞交

　　規(guī)定了審查時間的預(yù)期目標(biāo)

　　規(guī)定了快速申請

　　5、在有誠信度下進(jìn)行

　　2015年最后一幕是2016年序曲。“2015年EB-5誠信度法案”是2015年立法進(jìn)程最后由參議員Cornyn和Flake遞交給參議院的草案。這一草案的兩位撰寫人正是Grassley-Leahy-Goodlatte草案的主要反對者。

　　Cornyn-Flake草案保存了Grassley草案中大多數(shù)誠信度的內(nèi)容。盡管如此，它也包含了一些重要的改變和刪減，從而在不會減少法律對欺詐行為以及那些有證券詐騙，刑事犯罪，或者國家安全問題上有歷史的人參與項(xiàng)目的威懾性的前提下，讓法律更親民以及符合EB-5項(xiàng)目的現(xiàn)實(shí)。它特意避開了那些充滿爭議的問題，例如10%直接就業(yè)的要求，TEA定義的修改，投資額漲價(jià)，以及他們所涉及的回溯性問題。

　　而Grassley參議員和Goodlatte眾議員是否會同意推進(jìn)這一法案，而將其以“一致同意”的形式在兩院通過，從而解決Grassley一再提出的關(guān)于EB-5項(xiàng)目誠信度的問題，我們將拭目以待。

　　6、合規(guī)，合規(guī)，還是合規(guī)

　　無論是Grassley-Leahy版本，還是Flake-Cornyn版本，2016年的新法幾乎可以肯定會包含誠信度的規(guī)定。而現(xiàn)在正是建立應(yīng)對這些變化的合規(guī)相關(guān)內(nèi)容的時機(jī)。當(dāng)這些變化發(fā)生時，這也就不會出乎意料。我們律所正在積極與我們的客戶溝通，制定相應(yīng)的合規(guī)程序，來應(yīng)對即將到來的變化。

　　7、回溯性之爭

　　2015年的立法進(jìn)程中，回溯性自然是最具爭議的議題之一。一開始，立法者試圖將變法回溯到那些已經(jīng)投資且遞件的EB-5投資人。在這一進(jìn)程的結(jié)尾，這一明顯不公平，甚至是可能違法且可能摧毀EB-5項(xiàng)目信用度的條款遭到了棄用。

　　盡管如此，在最后，變法草案規(guī)定其仍然會回溯適用于多數(shù)EB-5項(xiàng)目，包含這些項(xiàng)目之后的投資人。這一規(guī)定很可能導(dǎo)致一個項(xiàng)目下的投資人有的合規(guī)有的不合規(guī)的異常現(xiàn)象。

　　接著，在最后一刻，立法者又嘗試對正在受審的投資人回溯適用一個可能導(dǎo)致10年或以上等待時間的簽證預(yù)留系統(tǒng)，而這一狀況是這些投資人在投資時絕對想不到的情況。

　　在2016年的立法進(jìn)程中，我們應(yīng)該聯(lián)合起來堅(jiān)決反對任何形式的回溯性。

　　8、TEA的爭議

　　如果沒有關(guān)于鄉(xiāng)村-城市TEA分裂這一爭議，我們極有可能在2015年就完成EB-5的全面改革。Grassley參議員和Leahy參議員正是基于希望鼓勵鄉(xiāng)村投資，從而相應(yīng)抑制城市區(qū)域投資這一共同目的攜手合作。同時，Schumer，Cornyn和Flake參議員也正是基于同樣的原因而共同反對。盡管TEA規(guī)定在9月和12月在許多的草案中經(jīng)過反復(fù)修改，但始終沒有得到根本解決。

　　同時，這也是一個分裂了EB-5行業(yè)不同集團(tuán)的重要議題。如果我們行業(yè)的集團(tuán)間能夠彌補(bǔ)分歧，那么這將是2016年很好的起點(diǎn)。這是一個困難的挑戰(zhàn)，但并不是無法解決的。

　　9、數(shù)字游戲

　　對于EB-5項(xiàng)目的將來這是一個嚴(yán)峻的問題。如果沒有相應(yīng)的立法改變，我們?nèi)匀幻鎸υS多中國投資人將面臨越來越久的問題。最終，這將讓EB-5喪失對許多中國投資人的吸引力。在所有的針對這一問題的討論后，令人難以置信的是，去年最后的立法“解決方案”反而會嚴(yán)重讓這一局面惡化。該草案包含了3個各有2000個名額的“預(yù)留簽證”種類——鄉(xiāng)村，城市貧困區(qū)，以及100萬美金投資人,而這三類將很有可能不會用完，且必然不會被正在受理的投資人用完。這樣就意味著，有很大比例的正在受理的投資人以及那些選擇投資那些最流行的城市TEA項(xiàng)目的投資人將競爭每年4000個簽證名額(也就是大約1300個投資人家庭)。毋庸置疑，這將是EB-5項(xiàng)目的噩夢。

　　在接下來的一年，有一些可能的解決方案我希望能夠被嚴(yán)肅討論。這包含：取消配偶和子女占用10000個簽證名額;重新使用往年未被用完的EB-5名額;向多樣性抽簽這一綠卡種類“借用”名額;以及取消EB-5的單個國家最大名額限制。而最簡單明了的通過直接增加EB-5名額的解決方式在政治上是行不通的。

　　對于EB-5的未來，這將是一個主戰(zhàn)場。

　　10、提早規(guī)劃的重要性

　　我們現(xiàn)在就已經(jīng)開始積極努力在我們力所能及的情況下保證我們的區(qū)域中心，項(xiàng)目開發(fā)商，以及投資人客戶能夠?qū)�即將到來的改變有所�?zhǔn)備。對于項(xiàng)目，我們可以依據(jù)既符合現(xiàn)行法律規(guī)定，又在我們預(yù)測的新法下不需要進(jìn)行修改的原則，對其進(jìn)行設(shè)計(jì)以及撰寫法律文件。對于區(qū)域中心，我們可以制定合規(guī)程序，從而讓它在沒有法律變化時有價(jià)值，而在有法律變化時發(fā)揮關(guān)鍵作用。對于投資人，可以謹(jǐn)慎選擇項(xiàng)目，且在資金來源上盡量考量可能的法律變化帶來的影響，從而最大程度提高通過的可能性。

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　　文章翻譯：F. Oliver Yang

　　文章來源：網(wǎng)絡(luò)